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 讀懂法律條款背后的立法真意

                  ——從稅法的“堵漏”目的說開去

                         王文來

    研究稅法的條款和具體案例,我們能很輕易的發現,稅法很多的規定感覺是很不講道理的。比如,個體投資者從投資企業里借款超過一年不還就被視為企業股東分配的股息和紅利,就向借款人征收百分之二十的個人收入所得稅,企業作為扣繳義務人還應受到處罰。這令真真正正的借款人很是疑惑和不滿。憑什么?為什么?

    股東從企業借款的行為是符合民商事法律所有的合法性要件的,是足金足兩的受法律保護的有效行為,更不觸犯刑事法律責任條款。從經營常識和人之常情來講,既然企業有閑置的流資不用,那么,以合法的方式將這些錢拿出來去做一些經營也是極其正常的事情,他與企業向股東分配紅利或股息風馬牛不相及啊!這樣的“視為”道理何在呢?法律的正當性以及行為的應受懲罰性在哪里呢?

    道理當然有,可能說起來有點復雜。我想大體可以從兩個方面來講述。其一,稅務機關在稅收執法的過程中越來越多也越來越清晰的發現,很多經營了多年的企業,很少分紅。有的可能是虧損或者擴大經營規模了,但也有一些企業,就是把錢囤積在企業里不分紅。股東需要錢就從企業里往外借。稅務局干著急,無法征收個人所得稅!這無疑對于國家正常的稅收形成了不利的影響。雖然向外借錢不一定都是規避稅收,但這樣的行為顯然是規避正常繳稅的一個可能性,如果不堵死這個漏洞,后果自然很嚴重。

    其二,國家的稅收是維持一個國家正常運轉的經濟支撐,是全體公民的根本愿望和利益之所在,是不能有任何的折扣和減損的,是不能出現任何問題的!基于這樣的立法目的,我們就不難理解稅法所確立的“堵漏”原則,也就是“寧可錯殺一萬個好人,也絕不能放過一個壞人”的原則有多正確。

    貌似稅法“不講理”的地方還有很多種情形,比如,對走逃企業失控發票的認定和處理就感覺更有點不講理:如果買賣合同的賣方在取得買方隨貨款而來的進項稅款之后不去申報,不去稅務局繳稅,而且人間蒸發,那么這個企業就會被稅務機關認定為走逃企業,他所開具給買方的發票包括已領取尚未開具的發票就會被認定為失控發票,那么,如果買方從走逃企業取得發票后進行了進項稅抵扣的話,稅務機關會通知買方抵扣無效,重新補稅。買方的情緒宣泄和理由的正當性也當然是可以理解可以成立的:我作為買方已經依法繳納了稅款,我當然可以去做進項稅的抵扣,對方不交稅甚至走逃我沒法控制也不是我的責任和義務,反過來懲罰守法的一方似乎不太公平也不合理!但稅法的理由很簡單也很充分:無論如何,國家的稅收不能受損,在每一筆交易或涉稅行為中,國家的稅收絕不能吃虧,哪怕犧牲一點局部或個體的利益。這就是稅法的邏輯!

    反過來,法律也有把“寧可放過一萬個壞人,也不能冤枉一個好人”作為自己立法目的和目標的。最典型的是刑事法律。刑法不允許刑訊逼供,不允許自證其罪,應該無罪推定,罪疑從無,包括辯護制度等等。可以說,刑事訴訟法幾乎所有的條款都是圍繞保證無罪的人不受追究,不冤枉一個好人來設計和考量的,至于如此這般是不是放過了壞人,放過了多少壞人,在所不問。因為,在刑法看來,人權是一個公民最重要的也是最基本的憲法權利,是一個國家首先必須予以保障的。制度設計時,在不冤枉一個好人和放過一個或多個壞人之間,堅定的選擇了前者。這也是所有文明法治國家一致的選擇。

    所以,在一些個案中,尤其從刑事案件被害人的角度看,明明感覺能確定侵害自己的犯罪嫌疑人是犯罪人,應該受到處罰,卻因為證據不足而不予處罰時,還是應該多多考慮刑事立法的宏觀的正當合理性。多多考慮對于不特定的公民來講,這樣的制度安排是不是更合理,更正義和更公平。以消減或提出對執法人員甚至對社會和國家的不良情緒。

    前些年參加一個企業家座談會,很多企業家對“勞動合同法”很不理解,說起來情緒也很激動,他們質疑,為什么員工幾乎是想走就走沒有任何的限制和制裁,而資方卻不能輕易地辭退員工,為什么必須簽訂勞動合同?為什么不許隨意加班?為什么,就是因為這個法律不是合同法,勞資雙方不是平等的被保護,他是專門側重于保護勞動者的。這也是法律衡平功能,即“殺富濟貧”,輔助弱者功能的體現,這是它的立法目的,你著急也沒有用啊。類似的衡平原則還有合同法上的“格式條款”,稅法中所得稅累進稅率的規定等等。

    由此看來,對一部法律精準的理解和適用,應該首先了解他的立法目的和背景,讀懂這部法律追求的效果和目標到底是什么,否則就有可能出現理解的偏差,引來不必要的質疑和情緒。

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【建平視野】

掛名法定代表人的風險                               

一、民事責任風險。

    一般情況下,公司以其自身的財產為限對外承擔還款責任,但如果實際控制人操縱公司時存在虛構、抽逃出資行為,或者在訴訟過程中有隱匿、轉移資產,或未經清算擅自處分財產等行為,掛名法定代表人需承擔相應的民事賠償責任;掛名法定代表人無論是否知情,若為公司對外借款或其它經營行為出具擔保文件,仍需承擔法律責任;實際控制人失蹤或無法找到公司民事責任的承擔人,掛名法定代表人也將面臨承擔相應的民事責任。

二、行政責任風險。

    《民法通則》49條規定“企業法人有下列情形之一的,除法人(指的是企業、公司)承擔責任外,對法定代表人(個人)可以給予行政處分、罰款,構成犯罪的,依法追究刑事責任:1 、超出登記機關核準登記的經營范圍從事非法經營的;2 、向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的;3 、抽逃資金、隱匿財產逃避債務的;4 、解散、被撤銷、被宣告破產后,擅自處理財產的;5、 變更、終止時不及時申請辦理登記和公告,使利害關系人遭受重大損失的;6、 從事法律禁止的其他活動,損害國家利益或者社會公共利益的。”

三、刑事責任風險。

    實際控制人操縱公司實施經濟犯罪行為,比如詐騙銀行貸款、詐騙保險金等情況,掛名法定代表人雖然未直接參與以上行為,但如果掛名法定代表人明知實際控制人利用公司實施以上犯罪行為,卻不加阻止,或放任實際控制人的行為,則掛名法定代表人很可能也要承擔相應的刑事責任。

    法定代表人可能觸犯到的罪名有工程重大安全事故罪、生產、銷售偽劣商品罪、妨害對公司、企業的管理秩序罪、破壞金融管理秩序罪、金融詐騙罪、侵犯知識產權罪、擾亂市場秩序罪等。

四、自創公司受限風險。

    若掛名公司不能完美善后,日后自創公司將面臨諸多限制。《企業法人法定代表人登記管理規定》第4條規定:有下列情形的不能擔任企業法定代表人:擔任因經營不善破產清算的企業的法定代表人或者董事、經理,并對該企業的破產負有個人責任,自該企業破產清算完結之日起未逾三年的;擔被吊銷營業執照之日起未逾三年的。擔任因違法被吊銷營業執照的企業的法定代表人,并對該企業違法行為負有個人責任,自該企業被吊銷營業執照執日起未逾三年的。

五、被采取強制措施及限制消費的風險

    當公司進入破產程序、被申請強制執行或欠繳稅款時,在特定情形下,司法、行政機關有權對法定代表人采取相應強制措施,如罰款、拘留。

    被執行人為單位的,被采取限制消費措施后,被執行人及其法定代表人、主要負責人、影響債務履行的直接責任人員、實際控制人不得實施高消費及非生活和工作必需的消費行為。因私消費以個人財產實施上述行為的,可以向執行法院提出申請。執行法院審查屬實的,應予準許。

    律師提醒:即使掛名法定代表人與實際控制人之間有類似“公司實際由實際控制人經營和管理,掛名法定代表人不參與經營和管理,也不承擔相應的責任”的約定,該約定也只在雙方之間內部有效,對外并不具有法律效力。因為法定代表人的責任范圍由法律明確,雙方私下的約定對外并不能對抗法律的明確規定。                         (本文來源于網絡)                                  

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【稅務之窗】

    【編者按】建所十幾年以來,我所先后與滄州市國稅局、滄州市地稅局、滄州市地稅稽查局、運河地稅局、肅寧縣國稅局等滄州市稅務系統二十多家單位建立了長期、穩固的法律顧問關系。積累了豐富的稅務法律理論和實踐知識,也打造了一支精湛的稅務專業團隊。我們將借建平之聲這一平臺向大家普及稅務知識,以飧讀者。

淺析股權并購中的特殊性稅務處理

    案情:A公司欲通過定向增發,向B公司發行 36809 萬股 A 股股票,收購其C公司50%的股權,增發價7.61元/股。收購完成后,C公司將成為A公司的控股子公司。C公司成立時的注冊資本為856839300元,其中B公司的出資金額為642596930 元,出資比例為 75%。根據法律法規,B公司承諾,本次認購的股票自發行結束之日起36 個月內不上市交易或轉讓。

    根據財稅[2009]59號文,企業重組的稅務處理區分不同條件分別適用一般性稅務處理規定和特殊性稅務處理規定。當并購方案同時符合以下條件時,可以適用特殊性稅務處理,從而減少稅負:1.具有合理的商業目的,且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的; 2.被收購的股權不低于被收購企業全部股權的75%; 3.企業重組后的連續12個月內不改變重組資產原來的實質性經營活動(經營的連續性); 4.收購企業在該股權收購發生時的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%(權益的連續性);5.企業重組中取得股權支付的原主要股東,在重組后連續12個月內,不得轉讓所取得的股權。                   (本稿由稅務部尹琳琳律師提供)

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【建平微言】

    沒有律師的公司,就像沒有欄桿的大橋,說出事就出事,因為,你不知道哪里是底線,哪里是紅線,哪里是高壓線!無知無畏,憑自己的感覺和運氣,結果如何,不言自明。

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    “法治的追求再偉大也不應該是我們生活的全部。而且,多一份情趣也就多一份人性的涵養,多一些人文的關懷,對生命、對社會多一些通透,也更容易去掉一些戾氣。——這對于一個人追求民主法治公平正義的事業,也是大有幫助的。”            

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    沒有比敬業更好的愛國主義。一個老師,愛你的學生,這就是愛國,一個編輯,出沒有校對差錯的書籍,這就是愛國。一個警察,保一方平安,把本職工作做好,這就是愛國。一個清潔工,把它負責的地方搞得干干凈凈,就是愛國。在網上做一個愛國主義者,不用付出成本和代價,太容易了。我要問他一句:你本職工作怎么樣?這是分辨一個真正愛國主義者的放大鏡。

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    將一些勞動性的所得,比如說工資薪金、勞務報酬、稿酬、特許權使用費等等這些勞動性的所得,首先把它作為綜合所得合并起來,然后再確定一個基本減除費用,大家稱之為起征點,再進行征稅。這樣能夠更好的體現稅收公平,體現調節收入分配的作用。因為改成綜合與分類征收的稅收模式以后,這些綜合性征稅的項目會按年匯總來進行綜合征稅。                   

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【法律幽默】   

    ▼還有幾天就要開庭了,被告對自己的律師說:“這次如果輸了,我這一輩子就完啦!我們給法官送一條高級香煙怎么樣?”“法官是個耿直的人,他一向討厭香煙,更憎惡送禮的人,你還是不送的好。”律師答道。

    開庭日期終于到了,被告意外地勝訴了。走出法庭,被告感激地對律師說:“謝謝你提醒我香煙的事。”律師道:“如果你送了煙,我們肯定贏不了這次官司。”被告反笑:“我送了香煙!”律師很驚訝。被告神秘地說:“正是香煙幫我們打贏了官司,我在香煙上附上了原告的名片!”

▼兩個冤家路窄的人在大吵大鬧。

一個說:“我要到法院去告你!”

另一個說:“奉陪!”

“我要把你告到最高法院!”

“奉陪,”

“我到地獄都要告你!”

“這個……到時我會請律師出庭的!”

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【客戶展臺】

    【編者按】2002年建平律師事務所成立以來,已與200余家行政機關、企事業單位建立了長期、穩固的法律顧問關系,并在合作過程中,形成了彼此相依的伙伴關系。我們將借助建平之聲這一平臺將每位客戶向社會展示,并以此促進建平客戶之間的溝通和了解。

河北華雨農業科技有限公司

    河北華雨農業科技有限公司始建于1997年,注冊資本5000萬元。公司旨在研制、開發和推廣先進的節水灌溉裝備,已通過ISO9001:2008質量管理體系認證,是中國水利企業灌排協會的會員單位,是我國最早生產大型噴灌機的企業,擁有先進的噴灌機生產線和檢測設備、專業的技術人才和高素質的員工隊伍。近年來完成國家攻關項目“平移式噴灌機”,省科技攻關項目“滾移式噴灌機”和國家科技部科技型中小企業創新基金項目。產品已列入新華節水產品認證范圍,產品經鑒定已納入國家支持推廣產品及各省農機推廣和農機補貼目錄,“華雨·中灌”牌噴灌機已成為國內大型噴灌機知名品牌,深受國內外用戶的一致好評。

法定代表人:王茂甫

地      址:滄州市運河區北京路圣基大廈

電      話:0317—2081188 

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【建平速遞】

?助力依法行政,王文來主任在東光縣政府常務會議上進行普法講座

5月16日上午,2018年度東光縣政府第五次常務會議在縣政府會議室召開,縣政府領導、政府各部門以及鄉鎮負責人參加了會議。王主任應邀在會議召開前做了《強化法治思維,防范職務風險》普法專題講座。王主任從底線思維與程序證據思維兩大方面詮釋了樹立法治思維的重要性。

?稅務普法,王文來主任參加開發區稅務局舉辦的《稅法企涉稅論壇》

4月13日,由滄州市經濟開發區國稅局與地稅局共同主辦的《稅法企涉稅論壇》在開發區地稅局辦公室舉行。王文來應邀參加,并為參會的31戶納稅企業人員作了《新稅收背景下稅務思維重構及途徑》專題培訓。王主任從當下的稅收大環境大背景、稅務思維、稅收刑事風險以及合同決定稅實務案例解析等方面對企業涉稅問題進行了詳細的講解。

?擔當履職,王文來主任參加滄州市工商聯等執委會議并作稅務專題講座

做為滄州市工商聯副主席,近期王文來主任參加了滄州市工商聯第十屆二次執委會議、南皮縣第八屆二次執委會議、任丘市第八屆二次執委會議,并作了“合同與稅收”等專題報告。此次工商聯會議在創新工作方法上有諸多亮點,其中一條便是新一屆兼職副主席(副會長)要履職盡責,每年要定期述職,并就思想政治情況、引領行業發展情況、履行社會責任、申領工商聯重點工作、發揮示范引領作用情況進行打分評定。

?交流經驗,劉若菊參加慶“三八”女性社會組織帶頭人座談會

3月7日,滄州市婦女聯合會在國際會展中心召開了滄州市慶“三八”女性社會組織帶頭人座談會。劉若菊作為滄州市女律師工作委員會代表參加了此次會議,并以“牢記使命,不忘初心”為主題,以“雙創雙服”為指導,旨在開創全市婦女工作新局面,團結帶領全市廣大婦女群眾為建設創新驅動經濟強市、生態宜居魅力滄州貢獻力量。

?分享共贏,劉祖君參加滄州市工商聯新階層人士慶“三八”茶話會

3月8日,由滄州市工商業聯合會主辦的“滄州市工商聯新階層人士慶三八茶話會”在大西洋喜事匯盛大舉行。劉祖君律師作為滄州市工商聯新的社會階層人士女性代表之一進行了發言,與現場朋友們分享交流了女同志們在職業生涯的打拼中如何更好的做到“溫柔且有力量”,如何安全有效的適應不斷變化的經濟環境和社會環境,在筑夢新時代,展現巾幗新風采。

●執法防范風險,劉祖君為市交通局進行《執法風險分析與防范》講座

4月20日,劉祖君律師應邀為滄州市交通運輸局公路路政管理處進行《路政執法風險分析與防范》專題講座,各縣市區路政處近兩百名業務骨干參加會議。劉律師多方面、多角度的針對性講解以及層層遞進的實務案例分析得到了現場人員的一致認可和好評。講座結束后,多位參會人員與劉律師就執法風險與執法程序等問題進行了深入的溝通交流。

●走進企業,梅茹彥為大元公司進行《法律風險與防控策略》講座

3月31日,梅茹彥律師為大元建業集團股份有限公司二建總公司全體機關人員、項目經理、安全員等進行《建筑企業法律風險與防控策略》專題培訓。通過生動形象的案例,為大家講解了房屋買賣、保險合同、欠條還款等與大家生活息息相關的法律知識,重點講解了建筑企業在項目管理中存在的法律風險及應對策略,以及簽訂施工合同應注意的問題。

?互聯網+法,孫國征為滄州市新媒體新階層進行《自媒體法律規制與案例評析》主題培訓

3月16日,由滄州市委宣傳部、滄州市委統戰部和滄州市網絡媒體協會聯合舉辦的2018年滄州市新媒體新的社會階層人士培訓會在滄州華潤熱電有限公司會議室成功舉行,孫國征律師以《自媒體法律規制與案例評析》為主題,梳理了互聯網法律法規體系, 普及了與自媒體、公眾號相關的《廣告法》知識。最后孫律師就如何堅持正確輿論導向,倡導依法上網等問題發表了自己的看法。

●客戶回訪,建平律師團走進多家單位

近期,建平回訪團陸續走進滄州市金龍巖土工程有限公司、滄州匯邦機電有限公司,通過上門走訪的方式就我所服務情況進行詢訪,聽取客戶的意見和建議,建立了長期而穩定的法律顧問合作關系,在多年的互惠互助中,雙方合作關系不斷深化。在以后的合作中,我所將一如既往的以“您有一分期盼,我盡百分努力”為服務宗旨,創新服務方式,提高服務質量,為顧問單位提供高效、優質的法律服務。

?建平論壇,《企業經營過程中涉稅問題解析》交流論壇圓滿結束

3月24日,由共青團滄州市委、河北建平律師事務所共同舉辦的“企業經營過程中涉稅問題解析”交流論壇,在建平所會議室圓滿舉行。秦寶鐸律師從稅收刑事風險、稅務思維、增值稅與所得稅盲點解析等方面為大家進行了精彩的分享,并且以案例相結合的方式著重分析了合同與稅的關系以及法稅同審的重要性,使企業獲得最大的稅收利益,實現國家和企業的雙贏。

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【在線咨詢】

【編者按】建平律師事務所于2003年創辦網站:www.lytbq.club。以網站作為平臺與社會各界溝通,“在線咨詢”是我所承擔社會責任的重要平臺之一。每日我們安排專業律師,對咨詢問題進行解答。截止今日,已有幾千多人次點擊咨詢。現節選了部分問題給予刊登,以飧讀者。

?留言者:錢先生  

留言內容:兩年前錢先生與妻子離婚,約定房子歸女方,孩子由女方撫養,錢先生不用支付撫養費,而一個月前,錢先生被起訴至人民法院,要求其每月支付600元的撫養費,請問我是否應當支付?

回復:

撫養費的權利人是孩子,夫妻之間無權作出一方不用支付撫養費的決定,故錢先生的離婚協議上約定錢先生不用支付撫養費是無效的,其仍應當支付。

發表于:2018-5-15 10:29:10

?留言者:劉先生  

留言內容: 一年前,我的鄰居回老家,將其摩托車放在我家,托我保管,今年2月份,我家被盜,我自己的財產及鄰居的摩托車均被盜,被盜后我報了案,可至今未破案,現鄰居已經從老家回來了,問我索要摩托車,我是否應當承擔責任?

回復: 

鄰居把摩托車放到你家,你和鄰居之間夠構成了無償保管的法律關系,根據法律規定如果你沒有重大過失的話(如出門已將房門鎖好而被盜),你是不應當承擔責任的。

發表于:2018-6-5 15:45:35                                                                                                                                                         

編輯:孫文青

校對:劉若菊

報:政法委、田局長、呂局長、律師科、局辦公室。

送:電視臺、滄州晚報、滄州日報、滄州廣播電視報、各法律服務單位。 

發:各位律師                                                                            

網址: www.lytbq.club              咨詢熱線:13803178777  5300230 

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